协定滥用（Treaty Shopping）为何会被否认——没有实体的中间公司走不远

「我在香港设了公司，专门用来对中国来的分红适用协定的低税率」——关于用中间控股公司做分红设计，我们反复接到这样的咨询。多数情况下，这家香港公司没有员工、没有办公室、除收取分红之外没有任何业务。仅以享受低税率为目的、放在缔约国的一个壳，会被视为协定滥用（Treaty Shopping），并可能被否认。

防止滥用的三道关卡

本不该享受协定优惠的人，通过在缔约国设壳来享受低税率——各国用多重机制加以防范。

在受益所有人认定中，没有实际经营活动、收到分红后又在短期内将其大部分转付给第三国居民的公司，容易被认定为导管而被否认优惠。PPT是OECD的BEPS项目引入的机制；中国已加入BEPS多边公约（MLI），并借此把PPT嵌入其签订的多数协定之中。

中国国内法也有一般反避税规定

除协定层面的防御外，中国国内法也设有一般反避税规定。企业所得税法第47条规定：企业实施不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税所得额的，税务机关有权按合理方法调整。同法实施条例第120条进一步界定：所称「不具有合理商业目的」，是指以减少、免除或推迟缴纳税款为主要目的。实体薄弱的中间公司，可能落入该规定的射程。

有壳无实的情形

一个常见方向大致如此：某企业在缔约国设立SPV（特殊目的公司），持有内地子公司股权，对分红适用低税率，每年节省可观税款。但税务机关一查发现：该中间公司无员工、无实质办公，收入几乎全部来自内地子公司分红，且收到后大部分资金又流向了另一法域。

此时，该公司难以被认定为受益所有人，可能面临补税与滞纳金。更进一步，税务机关还可基于实质重于形式的原则，直接否认整个安排的税务效力。

把它当作结构来处理

用中间公司来运用协定，本身并非问题。问题在于有壳而无实体。若要以协定优惠为前提设计架构，需确认三点：

• 中间公司是否有真实的人员、场所与业务
• 收到的资金是否被原样转付到第三国
• 设立该公司的主要目的，能否以税负减轻以外的理由说明

没有「人、业务、决策」实体的壳，经不起调查。协定可以运用，但前提是中间公司确有实体。

本文旨在提供税制的一般性信息，不构成个别税务咨询。具体申报与税额计算，将介绍相关法域的持牌专家办理。